Опцион на заключение договора - новое понятие, введенное в ГК РФ законом «О внесении…» от 08.03.2015 № 42-ФЗ. Подробнее о правовом смысле и содержании опционной сделки расскажем в предлагаемой статье.
Опцион — понятие и сфера применения, пример опционов
Согласно ст. 429.2 ГК РФ опционом признается право одной стороны в будущем заключить один либо несколько соглашений с другой стороной на тех условиях и в сроки, которые заранее оговорены в опционе. Продавец опциона направляет его при помощи безотзывной оферты конкретному покупателю либо адресует неограниченному кругу покупателей за плату либо без таковой (подробнее об оферте и ее видах можно узнать в нашей отдельной статье). В качестве платы за опцион может быть принято и какое-либо иное не денежное встречное предоставление.
Ст. 429.2 ГК РФ предусматривает право продавца установить ограничительный срок для заключения основного договора.
Помимо срока, согласно ст. 429.2 ГК РФ, возможность заключения основной сделки может быть ограничена (обусловлена) каким-либо событием или обстоятельством, зависящим или независящим от воли сторон (например, достижение базовым активом определенной стоимости). В этом случае заключение основной сделки возможно лишь при соблюдении данного требования.
Принимая опцион на заключение договора, покупатель оказывается в более выигрышных условиях, чем продавец. Покупатель может в любой удобный для него момент совершить сделку либо от нее отказаться вовсе. Однако продавец обязан заключить основную сделку при направлении акцепта покупателем. Данное неравенство в правах компенсируется выплатой продавцу опционной премии. По правилам ст. 429.2 ГК РФ (если стороны не договорятся об ином) опционная премия не учитывается при расчетах по основной сделке и является безотзывной, то есть не подлежит возврату покупателю, даже если основная сделка не будет заключена.
Сфера применения опционов
Опционные сделки широко применяются в странах Западной Европы и США на протяжении последних двух веков. В России же опционные сделки получили распространение лишь в последние несколько лет, а потому законодательное их регулирование и правоприменительная практика по ним находится лишь в стадии формирования.
Опционная сделка позволяет покупателю опциона заранее договориться о цене и других условиях приобретения либо продажи того или иного товара и тем самым застраховать себя от возможного повышения (понижения) цен на данный товар. Однако в случае, если рыночная конъюнктура станет более благоприятной, чем условия опциона, покупатель всегда может отказаться от такой сделки и приобрести необходимую ему (продать имеющуюся) продукцию по более выгодной для себя цене.
Опцион с отлагательным условием (иначе именуемый барьерным опционом) также удобен сторонам тем, что заключение основной сделки может быть осуществлено лишь при наступлении заранее оговоренной ситуации и на заранее согласованных условиях, что позволяет покупателю минимизировать свои риски либо застраховать себя от нежелательных последствий.
Ввиду своей специфики опцион широко применяется в отношении свободно и регулярно котируемых базовых активов, как в обычном гражданском обороте, так и на бирже. Поэтому опционы могут заключаться как в отношении валюты, акций, товарных и финансовых активов, торгуемых на биржах, так и в отношении обычных товаров и даже услуг: автомобилей, бытовой техники, недвижимости и т. д.
Виды опционов
В гражданском обороте все опционы делятся на две группы в зависимости от направления основной сделки:
- опцион на приобретение (обозначается английским словом Call) дает право покупателю опциона купить у продавца оговоренный товар;
- опцион на продажу (обозначается английским слов Put), соответственно, дает право покупателю опциона продать имеющийся у него товар.
Предметом опциона помимо товара может быть услуга или работа. В таких ситуациях опционы, как правило, предлагают компании, являющиеся исполнителями или подрядчиками, в целях привлечения клиентов. Соответственно, в таких ситуациях речь идет об опционах вида Call, позволяющих заказчику получить необходимую услугу или работу на заранее оговоренных условиях.
Примеры опционов на заключение договора
Компания-застройщик собирается продавать квартиры в доме, который будет введен в эксплуатацию через 3 месяца. Текущая средняя цена одной квартиры в таком доме 5 млн рублей. Соответственно, застройщик предлагает неограниченному кругу лиц приобрести право на покупку квартиры за данную сумму в течение года после ввода дома в эксплуатацию. Стоимость данного права застройщик оценивает в 100 тыс. рублей.
В данном примере обозначен опцион на покупку, то есть вида Call. В том случае, если цена квартиры вырастет на сумму, превышающую опционную премию, то сделка будет выгодна для держателя опциона. Если же цена квартиры сильно уменьшится, то покупателю будет выгоднее отказаться от данного опциона.
Рассмотрим обратный пример опциона Put. Риелторская фирма проводит выкуп квартир. Предложенная ею цена продавца квартиры устраивает, но он планирует в течение 3 месяцев найти более выгодный вариант. Но поскольку ему неизвестно, приобретет ли риелтор его квартиру за названную цену через 3 месяца, то он готов купить у риелтора опцион на такую сделку на оговоренных сейчас условиях. Риелтор не возражает против такой сделки, так как, по его сведениям, цены на жилье могут вырасти, плюс ему полагается опционная премия. Соответственно в этой ситуации риелтор предлагает потенциальному продавцу опцион на продажу его квартиры по оговоренной цене со сроком акцепта в 3 месяца.
Если продавец квартиры сможет найти покупателя, предложившего более высокую цену за его квартиру, то такая сделка будет выгодна для него и от опциона он откажется. Если нет, то продавец заключит сделку на оговоренных условиях, потеряв тем самым сумму в размере опционной премии.
Опцион на заключение договора с отлагательным условием - пример
Два юридических лица договорились о создании компании по добыче полезных ископаемых на паритетных началах. При этом первый учредитель в качестве вклада внес денежные средства, необходимые для разработки месторождения, а второй — земельный участок, находящийся у него в собственности, технологию добычи и иные неденежные активы.
Договором о совместной деятельности предусмотрен опцион, который предоставляет финансирующей проект организации право продать свою долю акций другому учредителю (и, соответственно, обязанность последнего их выкупить) по заранее оговоренной цене, если в течение 3 лет работы вновь созданной компании цена ее акций не составит, например, 5000 рублей за штуку.
В данном случае условие, при котором возникает право на реализацию опциона, — это недостижение акциями определенной сторонами стоимости в течение указанного срока.
Существенные условия опциона на заключение договора
Поскольку опцион является сделкой, то в отношении него в полном объеме применяются правила ст. 432 ГК РФ о необходимости согласования всех существенных условий. В противном же случае (при отсутствии согласования всех необходимых условий) опцион будет считаться незаключенным, то есть не порождающим никаких прав или обязанностей сторон.
Согласно ст. 429.2, 432 ГК РФ в опционе должен быть четко обозначен только его предмет, то есть право на заключение сделки. В то же время в силу требований ст. 429.2 ГК РФ в опционе должны быть четко прописаны существенные условия той сделки, право на заключение которой предполагается опционом. То есть если предметом опциона является заключение договора купли-продажи, то в нем согласно требованиям ст. 455 ГК РФ должно содержаться указание на количество и наименование товара. Другие условия договора купли-продажи (стоимость, срок действия договора, ассортимент, комплектность и т. д.) стороны могут указать по своему усмотрению.
Важно помнить, что права на заключение опциона в силу ст. 429.2 ГК РФ могут быть переуступлены другому лицу. Однако в опционе стороны могут установить запрет на уступку прав по опциону. Кроме того, переуступка прав по опциону невозможна, если исполнение сделки предполагает личное участие сторон.
Срок заключения сделки и цена опциона
По смыслу ст. 429.2 ГК РФ обязательного указания на срок действия опциона и его стоимость не требуется. Соответственно, данные условия существенными в силу закона не являются. Тем не менее практика идет по пути обязательной фиксации в опционе договоренностей по этим пунктам.
Под сроком действия опциона понимается период, в течение которого держатель опциона может обратиться к другой стороне для акцепта основной сделки. Ст. 429.2 ГК РФ не ограничивает стороны в определении такого срока. Однако если срок сторонами не оговорен, то длительность действия опциона ограничивается одним годом или иным сроком, определяемым в силу обычаев делового оборота. При этом условие о сроке действия опциона сохраняется и в случае наличия отлагательных условий. То есть опцион не может быть бессрочным.
По правилам ст. 429.2 ГК РФ опцион заранее предполагается возмездным. Если продавец опциона не собирается взимать плату за право заключить договор с ним, то в опционе должно содержаться указание на его безвозмездность. В противном случае, если стоимость не указана, к опциону будут применяться правила ст. 424 ГК РФ, то есть цена опциона будет определяться исходя из стоимости, которая взимается при сравнимых обстоятельствах в отношении аналогичных сделок.
Важно помнить, что безвозмездные опционы могут применяться и в отношениях между коммерческими организациями. Ограничения, установленные в отношении дарения между коммерческими организациями ст. 575 ГК РФ, в данной ситуации не применяются, поскольку право на заключение опциона как таковым подарком не является.
Форма опциона
Согласно ст. 429.2 ГК РФ опцион должен быть составлен в форме, предъявляемой к сделке, права на которую являются предметом опциона. Здесь, однако, стоит отметить, что речь идет о простой письменной форме даже в том случае, если основная сделка подлежит госрегистрации. Данная позиция применяется судами на основании п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор…» от 16.02.2001 № 59. Президиумом ВАС РФ отмечено, что в данном случае речь идет о праве заключить договор, а не, к примеру, о купле-продаже недвижимости, соответственно, правила о госрегистрации к опционам применяться не должны.
Практикам также необходимо помнить и о возможности включения опциона в текст основного договора, что также допускается в силу положений п. 6 ст. 429.2 ГК РФ.
Опцион на заключение договора и опционный договор
Ст. 429.3 ГК РФ также предусмотрена такая правовая конструкция, как опционный договор. Опционный договор представляет собой обычную гражданско-правовую сделку с той лишь разницей, что в отличие от общепринятых сделок одна из сторон не обязана, а вправе потребовать от другой стороны исполнения обязанностей по такой сделке (уплаты денежных средств, передачи имущества или совершения иных, предусмотренных соглашением действий). При этом если сторона в предусмотренный договор срок свое право требования не активировала, то договор подлежит прекращению.
П. 1 ст. 429.3 ГК РФ также позволяет сторонам заключить опционный договор с отлагательным условием. В этом случае договор считается активированным, если обозначенное в нем условие в течение срока действия договора наступит.
Как и опцион на заключение договора, так и опционный договор предполагают уплату второй стороне премии за возможность активировать его действие или вовсе отказаться от его исполнения. Однако опционный договор может быть и безвозмездным, если стороны специально укажут данное условие в подписанном документе.
То есть, сравнивая опцион на заключение договора и опционный договор, можно сделать вывод, что опционный договор представляет собой симбиоз опциона и основной сделки, оформленный в едином документе.
Опцион на заключение договора - образец
Опцион на заключение договора аренды офиса № 1
ООО «Старт», именуемое в дальнейшем Покупатель опциона, в лице директора Петрова Николая Максимовича, действующего на основании устава, с одной стороны и ООО «Крафтфиш», в дальнейшем именуемое Продавец опциона, в лице директора Федоровой Анны Семеновны, действующей на основании устава, с другой стороны заключили настоящий опцион (далее — Опцион) о нижеследующем.
I. Предмет договора
1.1. Продавец опциона посредством безотзывной оферты наделяет Покупателя опциона безусловным правом заключить договор аренды офиса площадью 26,5 квадратных метра, расположенного по адресу: Красногорск, ул. Планерная, д. 1, оф. 2, кадастровый номер 12:25:3256007:005 (далее — Договор аренды офиса), согласно условиям, перечисленным в Опционе, а Покупатель опциона, в свою очередь, оплачивает предоставленное ему Опционом право.
1.2. Существенными условиями Договора аренды, указанного в п. 1.1 Опциона, являются:
1.2.1. Размер ежемесячной платы за аренду Офиса составляет 14 550 (четырнадцать тысяч пятьсот пятьдесят) рублей.
1.2.2. Срок Договора аренды офиса составляет 3 года, который исчисляется со дня акцептования оферты, содержащейся в Опционе.
II. Права и обязанности сторон
2.1. Покупатель опциона приобретает право на заключение Договора аренды офиса в течение 3 месяцев путем акцепта указанной в Опционе оферты.
2.2. Покупатель опциона обязуется в течение 3 дней с момента подписания Опциона уплатить его стоимость, которая составляет 10 000 (десять тысяч) рублей.
2.3. Платеж, указанный в п. 2.2 Опциона, не засчитывается в счет арендной платы по Договору аренды офиса и не подлежит возврату в случае, если в течение срока действия Опциона Договор аренды офиса не будет акцептован Покупателем опциона.
2.4. Покупатель опциона не вправе переуступить право акцепта оферты, указанной в Опционе, третьим лицам.
III. Прочие условия
3.1. Опцион вступает в силу с момента его подписания.
3.2. Опцион составлен в 2 экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.
IV. Реквизиты и подписи сторон
Покупатель опциона: ООО «Старт», 102302 Красногорск, ул. Почтовая, 18, ИНН 1205634546, р/с в ПАО «Банк доверие» 01234568896806000012, БИК 205636987
Генеральный директор ____________________________ Петров Н. М.
15.02.2018 М. П.
Продавец опциона: ООО «Крафтфиш», 102002 Красногорск, ул. Лесная, 2, ИНН 2356489701, р/с в ПАО «Банк Империал» 021500006800000000036, БИК 026356981
Генеральный директор ____________________________ Федорова А. С.
15.02.2018М. П.
***
Подводя итог, отметим, что опционная сделка является крайне рисковой для покупателя опциона, так как может повлечь потерю опционной премии при неблагоприятной рыночной ситуации либо существенные выгоды, если конъюнктура рынка будет в его пользу. Именно поэтому опционы широко распространены на фондовых и товарных биржах, где такой риск — неотъемлемая часть бизнеса.
В случае опциона на заключение договора (ст.429.2 ГК) предметом опциона является право на заключение основного договора. Т.е. опцион - это особый договор (соглашение, как это именуется в тексте статьи) о продаже (как правило, хотя возможны и иные каузы) права на заключение другого договора.
В случае опционного договора (ст.429.3 ГК) им является любой договор с условием об отложении исполнения по нему до востребования или до наступления определенных обстоятельств за плату (или по иным основаниям).
Таким образом, основное различие в том, что по опциону приобретается право на заключение договора, а по опционному договору - право востребования по заключенному договору. Но и в том, и другом случае тем благом (экономическим объектом, интересом), которое приобретает сторона, является право ожидания - состояние определенности договорных условий в течение определенного срока и, соответственно, связанность этой определенностью ее контрагента, находящегося в состоянии подвешенности оферента либо в состоянии ожидающей востребования стороны, при этом обусловленность исполнения каждого из соответствующих обязательств охватывается общей нормой ст.327.1 ГК.
В чем же смысл выделения двух форм удовлетворения этого, безусловно заслуживающего поддержки, интереса?
Думаю, весь смысл в оборачиваемости права ожидания.
Если стороны изначально рассчитывают на взаимодействие друг с другом, им не нужен опцион, они сразу договариваются обо всех условиях и ставят исполнение в режим ожидания «до востребования». В этом режиме смена стороны договора подчинена ст.392.3 ГК (передача договора).
Включить этот режим, наверное, можно не только в отношении первого по порядку исполнения, хотя это, пожалуй, наиболее востребованный сценарий. Договор может быть структурирован, например, таким образом, что продавец передает вещь по договору с валютной оговоркой, а потом переводит оплату в режим ожидания, в течение которого подбирает наиболее выгодный ему курс для оплаты (компенсируя это, скажем, скидкой). Если до конца срока продавец так и не определился, то договор, по прямому указанию п.1 ст.429.3, прекращается, и расчеты сторон производятся в установленном ими порядке либо по правилам абз.2 п.4 ст.453 ГК. Впрочем, на мой взгляд, норма о прекращении всего опционного договора по истечении срока ожидания, не является императивной, и стороны вправе оговорить, что прекращается только право востребования. В последнем случае, видимо, применяются правила п.2 ст.314 ГК - покупатель вправе перечислить оплату либо потребовать от продавца ее принять с отнесением на последнего рисков просрочки исполнения (ст.406 ГК).
Если же стороне необходима свобода в отчуждении зарезервированной ею договорной позиции, и на это же рассчитывает и сторона, давшая такое резервирование, то выпускается опцион, который может быть перепродан, заложен и т.п. без согласия эмитента (п.7 ст.429.2 ГК).
Вполне вероятно, эти две статьи явились результатом компромисса между двумя точками зрения:
а) консервативной - что нет смысла в опционной конструкции «права на право», т.к. соответствующий интерес всегда может быть описан правом на непосредственный материальный предмет (товары, работы, услуги); если две стороны знают, чего хотят, они могут сразу установить обязательство, и нужда в обязательстве установить обязательство отсутствует; а если не знают, то и обязательства быть не может либо может быть только в виде предварительного договора;
б) прагматичной - что смысл появляется, когда право отчуждается от его субъекта, т.е. он рождается оборотом, относящимся к праву обезличенно, как лишь к одному из объектов, благ, свободно переходящих от одного лица к другому, для чего не может быть теоретических препятствий, как их не стало в случаях с акциями, производными финансовыми инструментами и долями в уставном капитале ООО (см.также: Иванов С.С. О сделке, направленной на отчуждение доли// Журнал «Закон». - 2012. - № 8, с.137-138). Усложнение общественных связей привело к появлению новых ценностей, объектов деривативного (вторичного) типа, когда пользу могут приносить не только вещи (лица) сами по себе, но и социальные продукты в виде прав на вещи (к лицам), формируемые развитой социальной рефлексией.
В связи с соотношением опциона и опционного договора возникает также два вопроса:
1. Является ли соглашение о предоставлении опциона опционным договором? Нет, не является, поскольку никаких действий от эмитента опциона не требуется - опцион «предоставляется» в силу соглашения, автоматически, т.е. право на заключение договора возникает непосредственно в момент заключения соглашения. Иными словами, выдача опциона не является исполнением соглашения о предоставлении опциона, поскольку такого исполнения не требуется.
2. Может ли соглашение о предоставлении опциона быть структурировано как опционный договор? Может, поскольку по смыслу п.1 ст.429.3 ГК стороны вправе перенести возникновение права на заключение договора и (или) обусловить его возникновение какими-либо обстоятельствами, в т.ч. требованием покупателя опциона о его выдаче.
Здесь можно привести в качестве вполне уместной, коль скоро речь идет о личных правах, аналогии модель соотношения основания цессии и растворенной в этом основании самой цессии в п.2 ст.389.1 ГК (см.также: Иванов С.С. Указ.соч. С.134) - эта модель работает по умолчанию, однако стороны вправе, применив принцип разъединения, разнести во времени моменты заключения договора и «совершения» по нему «распорядительной сделки», а точнее - наступления условий, при которых заложенный в договоре распорядительный эффект реализуется.
Опцион на заключение договора (ст. 429.2. ГК РФ) - новелла российского договорного права, впервые появившаяся в гражданском законодательстве летом 2015 года.
Схема опциона на заключение договора представляет собой следующую последовательность: одна сторона посредством безотзывной оферты дает другой стороне право заключить гражданский договор или несколько договоров на условиях оферты. Вторая сторона вправе акцептовать оферту в удобное для нее время (в рамках действия срока опциона), а может и не акцептовать вовсе.
Опцион, по общему правилу, возмездное предложение. Безвозмездность должна быть оговорена отдельно. Платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, если он будет заключен на основе опциона. Платеж также не подлежит возврату в случае неакцепта оферты.
Если опцион не устанавливает срок, в течение которого можно акцептовать оферту, срок считается равным одному году. Из договора или обычаев может следовать иной срок. В опционе можно предусмотреть, что акцепт возможен при наступлении какого-нибудь условия.
Опцион должен содержать описание предмета и других существенных условий договора, подлежащего заключению.
Формы опциона и договора, подлежащего заключению на его основе, должны совпадать. При этом не имеет значения, сделан ли опцион в форме отдельного документа либо включен в другое соглашение. Возможность цессии должна быть оговорена особо.
Нельзя не отметить сходство сущности опциона на заключение договора и опционного договора - с той разницей, что опционный договор предполагает возможность требовать исполнения по уже заключенному договору, а опцион предоставляет гарантированное право на заключение договора в случае возникновения такого желания у второй стороны без возможности отказа в заключении договора для первой стороны.
Обе формы оказались востребованы в одной сфере - предоставление права на аренду торговых мест в павильонах и на рынках. В этом случае, делая вывод о сущности сложившихся правоотношений, ни сами стороны ни суды не акцентировали внимание на различии в правовом регулировании опционного договора и опциона на заключение договора и могли сослаться в решении и на то и на другое одновременно. Кроме того, в судебных актах опцион на заключение договора часто сопоставляется с предварительным договором.
Решение Арбитражного суда Республики Татарстан по делу №А65-4266/2016 от 16.05.2016):
«с 01.06.2015 вступила в силу статья 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, которой предусмотрена возможность заключения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора).
Выгода покупателя (приобретателя) по опционному договору состоит в том, что он может, но не обязан заключать с продавцом права определенный договор. Продавец, между тем, обязан заключить договор по требованию покупателя опциона, за что и получает определенную плату (вознаграждение)».
Постановление 9 ААС от 05.10.2015 по делу № А40- 72903/15:
Под опционом на заключение договора понимается именно та договорная конструкция, в силу которой одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом.
Тот факт, что предварительный договор предусматривает право истца на пользование объектом, в отношении которого стороны обязались заключить основной договор, не свидетельствует, что ответчиком был предоставлен опцион на заключение договора аренды.
Из буквального содержания расписки следует, что денежные средства передаются в качестве аванса за продажу прав аренды, а не за предоставление опциона на заключение договора аренды. Поскольку ответчик является собственником объекта договора аренды, то соответственно не имеет возможности совершить сделку, предметом которой бы выступало отчуждение (распоряжение) права принадлежащего исключительно арендатору, то есть пользователю имущества выступающего объектом арендного обязательства.
Еще одна областью применения, где опцион на заключение договора получил широкое распространение, стали сделки по переходу прав на доли в ООО - в виде оферт на отчуждение долей с соответствующими правовыми последствиями.
Проиллюстрируем применение опциона в данной сфере на примере судебного акта:
Решение Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2014 по делу № А40-9569/2014, оставленное без изменения Постановлением 9 ААС от 24.11.2014:
Сторонами заключен договор о совершении сделки по отчуждению доли в ООО на условиях опциона (необязательное право покупателя не ранее определенного срока купить у продавца часть доли в обществе). Наступление срока выкупа не является обязательной причиной выкупа долей. Если требование от покупателя не поступает в течение 10 дней с момента наступления срока выкупа - опцион прекращает свое действие. Продавец обязуется вернуть покупателю стоимость предмета выкупа, а стоимость премии опциона переходит в собственность продавца.
Стоимость предмета выкупа была передана покупателем продавцу по расписке. Срок выкупа наступил, требование о выкупе не поступило. Покупатель потребовал вернуть стоимость предмета выкупа, что не было исполнено продавцом в добровольном порядке. Суд расторг договор по требованию покупателя в связи с существенным нарушением другой стороной условий договора, взыскал денежные средства с продавца в качестве неосновательного обогащения.
После появления ст. 429.2. ГК РФ в п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО» были внесены следующие изменения: сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.
Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте.
В связи с постоянным развитием рынка последнее время стали популярны опционы или опционные соглашения.
Но так как речь будет идти о материальных ценностях, которые не представлены в твердой форме, у многих возникают затруднения. Во-первых, с пониманием, что это представляет из себя, во-вторых, как это заключить. В этом мы и попытаемся сейчас разобраться.
Что такое опционное соглашение
По сути, по такому соглашению люди вкладывают определенную сумму и получают:
во-первых, какие-либо акции, активы и подобные ценные бумаг;
во-вторых, право требовать продажи их за определенное денежное вознаграждение. Более того, они могут это право требования передать другому человеку.
На действие такого соглашения предоставлен определенный период времени. И в связи с этим, исполнение может выполняться двумя способами, один из которых заранее обговаривается при заключении.
Первый способ заключается в том, что исполнить его можно в любой момент в течение предоставленного периода времени.
Второй способ более жесткий: он предусматривает исполнение в конкретную дату, которая заранее оговаривается. Но, разумеется, многие чаще предпочитают первый вариант, так как он обеспечивает большую свободу действий.
Что прописывается в таком соглашении
А теперь поговорим о том, что вообще нужно зафиксировать в этом документе.
Перво-наперво, конечно же, данные о тех, кто его заключает. Тут все стандартно, как в любом другом договоре или соглашении.
Далее как можно подробнее описывается то, о чем Вы заключаете соглашение, то есть его предмет. Тщательно прописываются все характеристики и те условия, которые могут измениться вне зависимости от тех, кто заключает соглашение, например, цена.
Хотя цене лучше отвести отдельный, подробный пункт в соглашении, чтобы в будущем не возникало никаких споров и вопросов.
После этого фиксируем все права и обязанности как одной стороны, так и другой. А раз есть права и обязанности, значит нужно предусмотреть и то, что наступит, если кто-то нарушит какие-либо пункты, описанные в соглашении. Этому пункту, так же как и в любом другом соглашении, нужно уделить пристальное внимание.
Если Вы допускаете то, что в процессе деятельности соглашение будет необходимо изменить, то нужно сразу обсудить и прописать, как Вы это будете делать.
В самом конце, при желании, прописываете, как Вы будете решать возникающие споры. Ставите дату, в которую Вы заключаете соглашение и подписываете его. Вот и все!
Ниже расположен типовой бланк и образец опционного соглашения, вариант которого можно скачать бесплатно.
Опционная конструкция - это соглашение, по которому покупатель опциона получает право в течение установленного срока запустить сделку, а продавец опциона обязан её исполнить. Внешнее проявление конструкции - отдельный договор (опцион), или условие в договоре (опционный договор).
Покупатель опциона использует свое право в зависимости от выгодности сделки в определенный период времени. Для другой стороны это неудобства из-за неопределенного положения дел, за что, по общему правилу, получает компенсацию - опционную премию.
Опционную модель можно встретить в различных сделка (купля-продажа, поставка, аренда, подряд и др.).
Классический пример конструкции: владелец компании в качестве мотивации заключает с топ-менеджером опционный договор на покупку вторым определенного количества акций по заранее установленной цене. В случае, если топ-менеджер будет продуктивно работать, акции компании вырастут в цене, а он купит их дешевле.
Виды опционных конструкций
В силу принципа свободы договора, конструкции, по сути являющиеся опционами, встречались в российской деловой практике достаточно давно, однако, суды квалифицировали отношения по-разному и о предсказуемости оборота говорить не приходилось.
В 2015 году в Гражданском кодексе (ГК РФ) появились статьи: 429.2 «Опцион на заключение договора» и 429.3 «Опционный договор».
Опцион на заключение договора (429.2 ГК РФ)
В соответствии с п.1 ст. 429.2 ГК РФ, опцион на заключение договора представляет собой соглашение сторон, по которому одна сторона, посредством безотзывной оферты (предложения заключить договор) предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта (согласия заключить договор).
Соответственно продавцом опциона будет оферент, а покупателем (держателем) опциона - акцептант.
Это конструкция предполагает составление двух документов: опциона и основного договора, который может быть составлен сразу или позднее.
Опцион в обязательном порядке содержит условия, по которым можно идентифицировать предмет будущего договора. Опцион и договор составляются в одинаковой форме. То есть, если основной договор составлен письменно, то и опцион составляется письменно. В случае, если основной договор заверяется у нотариуса, опцион также заверяется (к примеру: покупка доли в ООО).
В силу п.2 ст. 429.2 ГК РФ стороны правомочны установить срок на акцепт, если он не указан - равняется одному году, по умолчанию. Если стороны не оговорили иное, то права на опцион можно уступить третьему лицу.
Особенности отдельных видов опционов устанавливаются законами. Так, например, в ст.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» закреплено понятие «опцион эмитента». Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку определенного количества акций эмитента по заранее установленной цене. Эмитент - организация, выпускающая акции.
Опционный договор (429.3 ГК РФ)
Конструкция опционного договора предполагает включения опционного условия в договор, вследствие чего, одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный срок от другой стороны совершения предусмотренных этим договором действий.
Опционный договор должен содержать существенные условия, необходимые для соответствующего типа договора. Например, договор аренды содержит сведения об объекте аренды и цене. Вместе с тем, некоторые держатели опциона предусматривают за собой право определять содержание некоторых условий (к примеру: количество товара в договоре поставки).
По общему правилу за право требования по опционному договору, уплачивается опционная премия. К слову, опционный договор безвозмезден в некоторых случаях, это: (а) прямое указание в договоре, (б) безвозмездность предполагается исходя из природы отношений (разрешение спорной ситуации, когда голосование разделило акционеров поровну) или, когда возмездность не требуется (покупка ценных бумаг по рыночной стоимости).
Общее правило: если право требования так и не было использовано в срок, опционная премия не возвращается. Возможно стороны предусмотрят иной порядок.
В ситуации, когда требование нужно «активировать» только после наступления или не наступления определённых событий, опционный договор заключается под отменительным и/или отлагательным условием. Отменительное условие прекращает сделку при наступлении или ненаступлении последствий. Отлагательное условие «откладывает» сделку до наступления определенных последствий. Таким образом, при отлагательном условии держатель опциона сможет использовать свое право только после наступления этого условия.
Сходства и различия опциона и опционного договора
Сущность и экономическая функция одинаковы у обеих конструкций. Различия между ними проявляются в механизме применения.
Сходства:
- Условия подлежат исполнению в будущем.
- Предполагается возмездность (наличие опционной премии).
- Опционная премия, по общему правилу не возвращается.
- Допустимость заключения договора под отменительным и отлагательным условием.
- Оборотоспособность. Наличие возможности уступить право третьему лицу.
Различия:
- По опциону приобретается право заключить договор, а по опционному договору - право востребования по уже заключенному.
- В случае с опционным договором не требуется заключения дополнительного договора, в отличие от опциона.
Опцион vs . Предварительный договор
Рассматривая опцион, как инструмент для заключения договора в будущем, отметим его сходство с конструкцией предварительного договора. Однако, их отличие состоит в том, что в силу предварительного договора стороны получают обязательство заключить договор, а при акцепте опциона договор автоматически считается заключенным.
Заключение
Опционная конструкция давно используется и позволяет гибко структурировать бизнес-сделки. Стороны могут заранее предусмотреть и ограничить риски по сделке. Помощь юриста при формулировании положений договора может оказаться ключевой.
